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Medidas cautelares específicas para la delincuencia a través de la tecnología (art. 13 nuevo pfo 2 LECRIM (LA LEY 1/1882))

En la instrucción de delitos cometidos a través de la tecnología, el juzgado puede acordar, como primeras diligencias (de oficio o a instancia de parte) las medidas cautelares consistentes en:

-La retirada provisional de contenidos ilícitos.

-La interrupción provisional de los servicios que ofrezcan dichos contenidos.

-El bloqueo provisional de unos y otros cuando radiquen en el extranjero.

Momento preclusivo de rectificación o revocación de la renuncia expresa de la víctima a la acción civil (art. 112, nuevo pfo 2º LECRIM (LA LEY 1/1882))

Aunque la víctima hubiera previamente renunciado a laacción civil, si las consecuencias del delito son más graves de las que se preveían en el momento de la renuncia, o si la renuncia pudo estar condicionada por la relación de la víctima con alguno de los responsables del delito, se podrá revocar la renuncia al ejercicio de la acción civil por resolución judicial, a solicitud de la persona dañada o perjudicada y oídas las partes, siempre y cuando se formule antes del trámite de calificación del delito.

Utilización de dispositivos telemáticos para controlar el cumplimiento de las medidas de protección (Nuevo pfo art. 544 bis LECRIM (LA LEY 1/1882))

En los casos de investigación de delitos de agresiones sexuales (arts. 178 y ss CP (LA LEY 3996/1995)), mutilación genital femenina, matrimonio forzado, acoso sexual y la trata con fines de explotación sexual el juez podrá acordar, mediante resolución motivada la utilización de dispositivos telemáticos para el control de su cumplimiento de las medidas de protección que se adopten.

Prohibición de difusión de identidad o de imágenes (Art. 681.3 LECRIM (LA LEY 1/1882))

Queda prohibida la divulgación o publicación de información relativa a la identidad de víctimas menores de edad, de víctimas con discapacidad necesitadas de especial protección y de las víctimas de delitos de agresiones sexuales (arts. 178 y ss CP (LA LEY 3996/1995)), mutilación genital femenina, matrimonio forzado, acoso sexual y la trata con fines de explotación sexual, así como de datos que puedan facilitar su identificación de forma directa o indirecta, o de aquellas circunstancias personales que hubieran sido valoradas para resolver sobre sus necesidades de protección, así como la obtención, divulgación o publicación de imágenes suyas o de sus familiares.

Interrogatorio de la víctima (art. 709 pfo 2º LECRIM (LA LEY 1/1882))

El órgano judicial debe evitar y declarar impertinentes las preguntas a la víctima innecesarias relativas a la vida privada, en particular a su intimidad sexual, que no tengan relevancia para el hecho delictivo enjuiciado. Excepcionalmente, y teniendo en cuenta las circunstancias particulares del caso, el juez puede considerar que sean pertinentes y necesarias.

Protección de datos y limitaciones a la publicidad (art. 50 LO 10/2022 (LA LEY 19383/2022))

El órgano judicial competente podrá acordar, de oficio o a instancia de parte, que las vistas se desarrollen a puerta cerrada y que las actuaciones sean reservadas.

Sentencias condenatorias por delito de matrimonio forzado(art. 172 bis CP (LA LEY 3996/1995))

Se pronunciarán sobre la nulidad o disolución del matrimonio contraído y sobre la filiación y fijación de alimentos.

Declaraciones de las víctimas de violencias sexuales (Art. 26 L 4/2015 (LA LEY 6907/2015) del Estatuto de la Victima)

-Las declaraciones recibidas durante la fase de investigación serán grabadas por medios audiovisuales y podrán ser reproducidas en el juicio en los casos y condiciones determinadas por la Ley de Enjuiciamiento Criminal (LA LEY 1/1882).

Esto determina que la acusación particular podrá pedir la preconstitución de la prueba de la declaración de la víctima de violencia sexual mayor de 14 años (para menores de esa edad es obligatoria desde la LO 8/21 (LA LEY 12702/2021)), para ser reproducida más tarde en el juicio oral por documental de la acusación de la reproducción de la declaración grabada en la instrucción, sin tener que acudir la víctima al plenario.

-La declaración podrá recibirse por medio de personas expertas.

Mediación y conciliación (art. 3 L 4/2015 (LA LEY 6907/2015) del Estatuto de la Victima)

Está vedada en supuestos de violencia sexual y de violencia de género.

Notificación de las resoluciones del proceso penal (arts. 5 (LA LEY 6907/2015) y 7 L 4/2015 (LA LEY 6907/2015) del Estatuto de la Victima)

Toda víctima tiene derecho a ser notificada de forma inmediata de las resoluciones del proceso penal, sin ser necesario ya que presente solicitud para ello.

En el proceso de Responsabilidad Penal del Menor:

-Se prevé la obligación de someterse a programas formativos de educación sexual y de educación en igualdad para los menores que cometan delitos sexuales (art. 7.5 (LA LEY 147/2000) y 10 LO 5/2000 (LA LEY 147/2000)).

-Esta misma obligación se impone para poder dejar sin efecto, reducir su duración o sustituir una medida impuesta a un menor (art. 13 LO 5/2000 (LA LEY 147/2000)), así como para que tenga efecto la conciliación (art. 19 LO 5/2000 (LA LEY 147/2000)).

Suspensión del régimen de visitas, estancia, relación o comunicación (art. 66 LO 1/2004 (LA LEY 1692/2004))

Es obligatorio para el juez (ya no potestativo como hasta ahora) ordenar la suspensión del régimen de visitas, estancia, relación o comunicación del inculpado por violencia de género respecto de los menores que dependan de él.

Nuevos delitos de los que son responsables las personas jurídicas:

-Delitos de trato degradante (art. 173. 1 CP (LA LEY 3996/1995))

-Delito de acoso sexual (art. 184.5 CP (LA LEY 3996/1995))

-Delito de redifusión del sexting: reenvío inconsentido de imágenes o videos recibidos de quien las obtuvo con la anuencia de la víctima pero sin autorización para su difusión. (art. 197.7 CP (LA LEY 3996/1995))

Ello implica que deben revisarse los programas de compliance para evaluar y mitigar estos nuevos riesgos.

Clasificación en tercer grado de penados a pena superior a 5 años (Art. 36 CP (LA LEY 3996/1995))

-Entre los delitos para los que se requiere que cumplan la mitad de la condena para la progresión al tercer grado:

• Se incluyen los delitos de trata de seres humanos.

• Se mantienen los delitos del Capítulo V del Título VIII del CP relativos a la prostitución, pero cuando el menor tenga menos de 16 años, en lugar de los 13 de la redacción actual.

- Se exige para la progresión al tercer grado que se superen los cursos o programas de reeducación sexual impartidos en el centro penitenciario.

Suspensión de la ejecución de la pena (art. 83 CP (LA LEY 3996/1995), pfo 2º nuevo)

Para los que han cometido delitos contra la libertad sexual, matrimonio forzado, mutilación genital femenina y trata de seres humanos, en casos de suspensión de la ejecución de la pena el órgano judicial debe (no es facultativo, sino obligatorio) imponer el cumplimiento de la prohibición de aproximación y residencia y la participación en programas formativos de educación sexual.

Delito de acoso (art. 172 ter CP (LA LEY 3996/1995))

Los actos de acoso ya no hace falta que alteren de forma grave la vida cotidiana de la víctima, sino que sirve con que la altere «de cualquier modo», sin exigirse gravedad.

Se añade, además, que la agravación de la pena se producirá por la situación de discapacidad o por cualquier otra circunstancia de la víctima.

Nuevo delito de utilización de imagen ajena sin consentimiento para perfil en RRSS, anuncios, o cualquier medio de difusión pública (art. 172 ter 5 CP (LA LEY 3996/1995))

Utilizar la imagen de una persona, sin su consentimiento, para realizar anuncios o abrir perfiles falsos en redes sociales, páginas de contacto o cualquier medio de difusión pública, ocasionándole a la misma situación de acoso, hostigamiento o humillación, será castigado con pena de prisión de tres meses a un año o multa de seis a doce meses.

Nuevo delito de trato degradante (acoso callejero) (art. 173.4 CP (LA LEY 3996/1995))

Quienes se dirijan a otra persona con expresiones, comportamientos o proposiciones de carácter sexual que creen a la víctima una situación objetivamente (no desde el punto de vista subjetivo de la víctima) humillante, hostil o intimidatoria, sin llegar a constituir otros delitos de mayor gravedad serán castigados con localización permanente de cinco a treinta días, siempre en domicilio diferente y alejado del de la víctima, o trabajos en beneficio de la comunidad de cinco a treinta días, o multa de uno a cuatro meses, esta última únicamente en los supuestos en los que concurren las circunstancias expresadas en el artículo 84.2 CP. (LA LEY 3996/1995)

En el caso de llevar a cabo otros delitos se castigaría en concurso real.

Delito de acoso sexual (art. 184 CP (LA LEY 3996/1995))

-Se elevan las penas

- Se añade la pena de inhabilitación especial para el ejercicio de profesión u oficio en los apartados, que ahora no se contempla.

- En los casos en los que la víctima sea vulnerable la pena se impone en su mitad superior.

-Se incluye la especialidad de que el acoso se lleve a cabo en centros de protección o reforma de menores, centro de internamiento de personas extranjeras, o cualquier otro centro de detención, custodia o acogida, incluso de estancia temporal.

Condenas por Tribunales extranjeros a efectos de reincidencia (art. 190 CP (LA LEY 3996/1995))

Ahora solo contempla las impuestas por los delitos del Capítulo V “De los delitos relativos a la prostitución y a la explotación sexual y corrupción de menores” y con la reforma se aplicará a todo el Título VIII y, por tanto, serán equiparables las condenas impuestas por Tribunales extranjeros a las de los españoles en todos los delitos contra la libertad sexual a efectos de aplicar la circunstancia agravante de reincidencia.

Limitación de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento (art. 192.3 CP (LA LEY 3996/1995))

Se impondrá obligatoriamente la pena de privación de la patria potestad o de inhabilitación especial para el ejercicio de los derechos de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento, por tiempo de cuatro a diez años, a los responsables de alguno de los siguientes delitos:

-Agresiones sexuales, si la víctima es menor de edad (arts. 178 a 180 CP (LA LEY 3996/1995)).

-Prostitución, explotación sexual y corrupción de menores si la víctima es menor de edad (arts. 187 a 189 ter CP (LA LEY 3996/1995)).

-Agresiones sexuales a menores de 16 años (arts. 181 a 183 bis CP (LA LEY 3996/1995)).

Para el resto de delitos contra la libertad sexual continúa siendo opcional para el juez la imposición o no de estas penas, por tiempo de seis meses a seis años.

Concurso de delitos (art. 194 bis CP (LA LEY 3996/1995))

Nuevo artículo que prevé que, si además de cualquier delito contra la libertad sexual se comete otro, se castigará por ambos, en concurso real.

Difusión del sexting (art. 197.7 CP (LA LEY 3996/1995))

Se impondrá la pena de multa de uno a tres meses a quien reenvía imágenes o grabaciones audiovisuales que recibió de otra persona que las obtuvo con la anuencia de la víctima pero sin autorización para su difusión (sexting).

Acoso sexual por funcionario de instituciones penitenciarias (art. 443.2 CP (LA LEY 3996/1995))

Se incluyen como sujetos activos los funcionarios de centros de internamiento extranjeros, o cualquier otro centro de detención, o custodia, incluso temporal.

Esquema regulatorio:

-Hasta la reforma se distinguía entre:

• Abuso sexual (atentar contra la libertad sexual sin consentimiento), con y sin acceso carnal.

• Agresión sexual (cuando concurría violencia o intimidación).

• Violación (con acceso carnal).

-A partir de la reforma hay:

• Tipo básico de agresión sexual: cualquier acto que atente contra la libertad sexual de otra persona sin su consentimiento. Se castiga con prisión de 1 a 4 años.

• Tipo atenuado: a criterio del juez en atención a la menor entidad del hecho y a las circunstancias personales del culpable. Pena en su mitad inferior o multa de 18 a 24 meses.

• Violación: cuando hay acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías. Se castiga con prisión de 4 a 12 años.

El consentimiento: solo se entenderá que lo hay “cuando se haya manifestado libremente mediante actos que, en atención a las circunstancias del caso, expresen de manera clara la voluntad de la persona”.

En consecuencia, debe vislumbrarse mediante actos, gestos o manifestaciones o expresiones que denoten que admite el contacto sexual, con lo que el silencio no puede entenderse como consentimiento. No cabe la presunción del consentimiento por el autor, ni la deducción del autor de que la víctima acepta a tener el contacto sexual. Es importante destacar, como ha manifestado reiteradamente el Tribunal Supremo, que cada acto sexual es individual, sin servir de consentimiento tácito que la mujer ya haya aceptado antes a tener contacto sexual con esa persona, por lo que no existe presunción de aceptación y consentimiento por existencia de relaciones sexuales previas consentidas.

Sobre el consentimiento expreso de la víctima en delitos sexuales (STS 145/2020 de 14 May. 2020, Rec. 10613/2019 (LA LEY 35366/2020))

Se presume que hay agresión sexual en los actos sexuales:

- Que se realicen empleando violencia, intimidación, o

- Con abuso de una situación de superioridad o vulnerabilidad de la víctima, o

- Sobre personas que se hallen privadas de sentido o de cuya situación mental se abusase y los que se realicen cuando la víctima tenga anulada por cualquier causa su voluntad. En consecuencia, este supuesto pasa de ser abuso sexual (art. 181.2) a agresión sexual.

Se trata de una «presunción de actos de agresión sexual», aunque no medien violencia o intimidación. El aprovechamiento de su estado que le priva de prestar el consentimiento es lo que cualifica la agresión sexual.

Si, además, el autor le da los elementos para llegar a ese estado, sería una agravante del art. 180.1.7º CP (LA LEY 3996/1995) de la reforma.

Se introduce un subtipo atenuado de agresión sexual (art. 178.3 CP (LA LEY 3996/1995)): pena en su mitad inferior o multa de dieciocho a veinticuatro meses, en atención a la menor entidad del hecho (concepto jurídico indeterminado) y a las circunstancias del culpable y si no concurren agravantes del art. 180 CP (LA LEY 3996/1995).

Este se correspondería con el supuesto de abuso sexual del art. 181 anterior a la reforma.

Se rebaja la penalidad cuando concurran agravantes:

-Hasta la reforma:

• 5 a 10 años de prisión en los casos de agresiones sexuales.

• 12 a 15 años de prisión en los casos de violacion.

A partir de la reforma:

• 2 a 8 años de prisión en los casos de agresiones sexuales.

• 7 a 15 años de prisión en los casos de violación.

Novedades en las circunstancias agravantes específicas (art. 180 CP (LA LEY 3996/1995)):

- Se introduce la circunstancia de que la agresión sexual vaya precedida o acompañada de una violencia de extrema gravedad.

-Se amplía la agravante de vulnerabilidad para cualquier situación o por cualquier otra circunstancia que determine esa vulnerabilidad, no solo la edad, enfermedad o discapacidad.

-Se introduce la agravante específica «Cuando la víctima sea o haya sido esposa o mujer que esté o haya estado ligada por análoga relación de afectividad, aún sin convivencia» al modo de los arts. 153.1, o 173.2 CP para castigar por la vía del art. 180 CP (LA LEY 3996/1995) con pena superior cuando el ataque sea contra la pareja o ex pareja.

- Se introduce la agravante de que el autor, para la comisión de los hechos, haya anulado la voluntad de la víctima suministrándole fármacos, drogas o cualquier otra sustancia natural o química idónea a tal efecto.

-Se introduce la novedad de que cuando el culpable se hubiera prevalido de su condición de autoridad, agente de esta o funcionario público, se impondrá, además, la pena de inhabilitación absoluta de seis a doce años.

Abusos sexuales sobre mayores de 16 años y menores de 18 años (art. 182 antes de la reforma)

Desaparece la tipicidad específica para los abusos sexuales cometidos sobre personas mayores de dieciséis y menores de dieciocho años.

Los abusos sexuales del art. 183 pasan al art. 181 y ya no se denominan abusos:

-Se recoge que se consideran incluidos en los actos de carácter sexual los que realice el menor con un tercero, o sobre sí mismo, a instancia del autor. En este caso no hace falta que los mismos se lleven a cabo con violencia o intimidación, compeliendo el autor al menor a llevarlos a cabo, sino que con el mero acto de que el autor le inste a que los haga sobre sí mismo los actos sexuales, o que lo haga con tercero integra la conducta del art. 181 CP. (LA LEY 3996/1995)

- Tipo atenuado nuevo (art. 181.2.2 CP (LA LEY 3996/1995)): en atención a la menor entidad del hecho y valorando todas las circunstancias concurrentes, incluyendo las circunstancias personales del culpable, podrá imponerse la pena de prisión inferior en grado, excepto cuando concurran agravantes.

-En los casos de violación (acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por algunas de las dos primeras vías) la pena a imponer es menor.

- Nuevas circunstancias agravantes específicas cuando:

• La agresión sexual vaya precedida o acompañada de una violencia de extrema gravedad.

• Los hechos se cometan contra una persona que se halle en una situación de especial vulnerabilidad por razón de su edad, enfermedad, discapacidad o por cualquier otra circunstancia, y, en todo caso, cuando sea menor de cuatro años.

• La víctima sea o haya sido pareja del autor, aun sin convivencia. No se entiende esta agravación, ya que estamos hablando de una víctima menor de 16 años de edad.

• El responsable haga uso de armas u otros medios igualmente peligrosos, susceptibles de producir la muerte o alguna de las lesiones previstas en los artículos 149 (LA LEY 3996/1995) y 150 CP. (LA LEY 3996/1995)

• Para la comisión de estos hechos el autor haya anulado la voluntad de la víctima suministrándole fármacos, drogas o cualquier otra sustancia natural o química idónea a tal efecto.

• En la agravación del art. 181.4 e) CP (LA LEY 3996/1995), en relación a los casos de parejas de la madre del menor víctima de agresiones sexuales, se ha fijado como elemento de la agravación «la convivencia», ya no solo el parentesco o la superioridad.

Hacer presenciar actos sexuales (art. 182 CP (LA LEY 3996/1995)después de la reforma, art. 183 bis antes de la reforma). 

Ya no se sanciona al que, con fines sexuales, determine a un menor de dieciséis años a participar en un comportamiento de naturaleza sexual, solo al que haga presenciar al menor actos de carácter sexual, conducta ya recogida antes de la reforma.

Delito de acoso cibernético o child grooming

Pasa al art. 183 CP (LA LEY 3996/1995)después de la reforma, art. 183 ter antes de la reforma, con idéntico contenido.

Consentimiento del menor como eximente (art. 183 bis CP (LA LEY 3996/1995) después de la reforma, art. 183 quater antes de la reforma).

Se especifica como novedad que esta «proximidad» en edad y madurez de autor y víctima que exime de responsabilidad penal no opera en los casos en los que concurra alguna de las circunstancias previstas en el artículo 178.2 CP (LA LEY 3996/1995), es decir, empleando violencia, intimidación o abuso de una situación de superioridad o de vulnerabilidad de la víctima, así como los que se ejecuten sobre personas que se hallen privadas de sentido o de cuya situación mental se abusare y los que se realicen cuando la víctima tenga anulada por cualquier causa su voluntad.

Se ha añadido la referencia a que esa madurez pueda serlo tanto física como psicológica.