Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sentencia 447/2021, 26 May. Recurso 3097/2019 (LA LEY 61094/2021)
Haciéndose pasar por una menor, el acusado contactó con la víctima a la que tenía amenazada con denunciar si no le pasaba a través de teléfono móvil fotos y vídeos de ella desnuda y realizando comportamientos de carácter sexual.
El Supremo, estimando el recurso del Ministerio Fiscal, eleva la pena impuesta al acusado, al que califica de “depredador sexual”, no solo por haberse aprovechado de la minoría de edad de la víctima, sino también por contexto en el que se desarrollaron las ciberrelaciones
, ya que entiende que esta modalidad constituye un factor decisivo de fragilidad que favorece la eficacia de la intimidación desplegada y, con ella, la obtención del resultado buscado.
El Fiscal comparte la calificación de los hechos como constitutivos de un delito de corrupción de menores, pero insiste en la subsunción de los hechos en el tipo de agresión sexual del artículo 178 en relación con el art. 180.1. 3º CP. (LA LEY 3996/1995)
Se identifica un modo de agresión sexual marcado por el elemento intimidatorio, y para el que es indiferente que la acción atentatoria sobre la libertad sexual sea realizada por la menor intimidada sobre su propio cuerpo o cometida por la acción directa sobre este del victimario.
El tipo penal prescribe que mediante violencia o intimidación se atente contra la libertad sexual de la víctima, y en él se incluye, también la agresión on line.
La distancia física entre victimario y víctima no desnaturaliza la acción en términos de tipicidad ni compromete, en atención a criterios de proporcionalidad, su ubicación y sanción por el tipo de la agresión sexual.
Aunque la ciberviolencia sexual puede ser a priori menos intrusiva y aflictiva de la intimidad sexual al no producirse el contacto físico directo con el agresor y por no contar con el riesgo del empleo de la violencia física o de que la amenaza de violencia pueda tornarse en un ataque directo a la integridad física, el escenario digital no altera los elementos esenciales de la conducta típica, y en el caso, no solo existió una conducta de embaucamiento por engaño para obtener las grabaciones en las que la menor aparece realizándose tocamientos sobre su propio cuerpo con un claro contenido sexual, sino que también medió una intensa intimidación por las explícitas amenazas de que de no acceder a las conminaciones del acusado este revelaría las imágenes a todos los contactos que la menor tenía en una red social y denunciaría, además, a sus padres.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos tiene declarado que la “sextorsión” constituye una de las formas más graves de ciber violencia intimidatoria.
Y en el caso, el acusado, generando un marco de intimidación, negó, lesionó y despreció la libertad sexual de una persona que por su edad merece, además, una especial protección causando un resultado de incuestionable relevancia típica, para estimar el recurso y calificar los hechos como una agresión sexual pese al ámbito digital en que se desarrolló.